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简论防患于未然的企业经营管理法律理由

导读:过失违约责任。  案例一(无意中违约):2008年,乌拉尔某股份有限公司(以下简称“乌拉尔公司”)与济南某化工总厂(以下简称“化工总厂”)签订一份中外合资经营企业合同,约定共同投资兴建中外合资经营企业A公司。化工总厂以四套生产设备及位于济南市的三处厂房作为投资,乌拉尔公司以生产原料出资,并约定违约赔偿办法。合同签订
摘 要:在现代企业经营管理过程中,企业管理者如果不能够掌握和运用法律武器来规避风险,维护企业的合法权益,那将会给公司带来不可弥补的损失。因此,了解基本的法律知识,在深思、决策和行动之前充分考虑到可能涉及的法律理由,并对各种法律风险做出全面和准确的评估,就成为对企业管理者的必定要求。
  关键词:规避风险 出资纠纷 合同纠纷 商业秘密和不正当竞争纠纷
  :A文章编号:1672-3791(2011)07(b)-0186-02
  
  从整个经济形态上看,我国经历了从计划经济向市场经济转轨的过程。有人称市场经济为法治经济,而作为市场经济主体的企业法人,从其设立到进行日常经营活动,无一不涉及到诸多的法律理由。法律的明晰和健全与否都直接关系到企业的正当权利和利益是否能够得到保障。然而目前,我国市场经济体制尚不完善,企业在经营活动中权利受到侵犯的情况屡见不鲜。这其中部分理由在于法律的不健全,存在部分漏洞,给部分人以可乘之机。但是仍有一大部分理由在于投资者或企业管理者在深思、决策和行动之前没有把法律因素考虑在内,或者没有充分考虑到可能涉及到的法律理由,或者是对各种法律风险没有做出全面和准确的评估。类似这些损失是可以提前规避的。这就要求企业经营者能够做到心中有法,自觉地运用法律与其经营管理全过程,尽可能用好用或法律,争取效益最大化、风险最小化,将企业行为纳入到法治的良性轨道。尤其是在中国加入WTO后,在国际经济交往中,政府和企业也都必须遵守和适应国际游戏规则,并利用国际游戏规则来维护国家和企业的合法权益,争取到有利于我国经济和企业发展的国际环境。
  基于以上考虑,本文就投资者的出资纠纷、企业间的合同纠纷、以及商业秘密和不正当竞争的纠纷等三个方面对企业在实际营运中可能存在的法律理由进行探讨,并提出解决办法,以期能够抛砖引玉,增强企业经营管理者的法律意识,从中吸取经验和教训。
  法律理由如下。
  
  1 出资纠纷
  公司是一个社团组织,投资者加入公司、退出公司以及参与公司经营管理都必须符合公司章程或公司法的规定条件和程序,否则其行为就不具备法律效力,取得的利益就得不到法律的有效保护。在投资环节上,因出资行为不规范而产生的纠纷主要有两类。第一,出资不到位,产生违约纠纷;第二,出资实际到位了,但投资行为或股份转让行为不规范,有瑕疵,投资者取得的投资权益无法得到他律的有效保护而产生权益纠纷。
  对于第一点,在一般情况下,若投资者的决策正确,企业很少愿意违约,但理由在于,有可能因为当事人对出资约定不明确,或者当事人对有关的法律规定产生误解,而造成无意中违约,被迫承担过失违约责任。
  案例一(无意中违约):2008年,乌拉尔某股份有限公司(以下简称“乌拉尔公司”)与济南某化工总厂(以下简称“化工总厂”)签订一份中外合资经营企业合同,约定共同投资兴建中外合资经营企业A公司。化工总厂以四套生产设备及位于济南市的三处厂房作为投资,乌拉尔公司以生产原料出资,并约定违约赔偿办法。合同签订后,双方将应出资的部分投入合营企业,经会计师事务所验资证明双方已投资到位。但化工总厂未将应投入的厂房的所有权人变更为A公司。乌拉尔公司认为化工总厂应将投资的厂房及厂房占地的土地使用权过户给A公司,因而化工总厂构成违约,对之起诉。但化工总厂认为合同明确约定以厂房出资,厂房是动产,故不包括厂房所依附的土地使用权,房屋未 过户手续是因为必须同时解决场地使用权的处置理由,并且出资经合法验证已经到位不存在违约。但最终二审判定因房屋是不动产,与其附属土地不可分离,化工总厂出资义务的完成意味着A公司对上述厂房具有所有权,对厂房使用范围内的土地具有使用权;化工总厂的行为已经构成违约应当承担违约责任。
  教训:企业经营者在决定投资前一定要了解公司法对出资理由的相关规定。例如针对本案,有如下规定:股东认缴的出资一旦投入到其投资的公司,出资的资金或实物的所有权就从股东转移到公司。如果股东以不动产,如房屋或土地使用权出资,在验资后,出资股东还附有将出资的不动产产权过户到公司的义务,只有 了过户手续,出资的手续才算完成。可是在本案中,首先,因为合同对中方出资约定不明确,双方对合同约定理解产生分歧而引发纠纷;其次,化工总称由于对动产和不动产概念产生误解,误把房屋当作动产,而且又因不知道其出资房屋不符合法律规定和要求,无法 产权过户手续,无意中违了约,被法院判令承担违约责任。
  对于第二类纠纷,其产生的主要理由是出资人由于出资操作上的不规范或对相关法律利害关系认识不够,因而可能在出资后并未落实资金是否实际到位,或者未取得出资证明。
  案例二(出资不规范):广州李女士跟亲戚周先生两人共同组建一家公司,注册资本共80万,李出资30万(汇入周任法人代表的另一家公司账户),周出资50万。由于李不在公司成立地,成立公司的手续均由周一手经办。公司成立后,李任董事长,周任董事总经理,但周一直反对分红。李经人告知到工商局查公司工商登记的股东名单上没有自己的名字,因而和周打起官司。一审判决:由于公司成立过程中,没有证据证明李履行了相应的成为股东的法定程序而驳回李的诉讼请求。李提出上诉。
  教训:公司法规定股东出资应当:出资人将出资打入公司设立中的临时指定账户;银行出具出资证明;公司成立后,应将出资人的名字列入股东名单,并发给出资证明书,出资证明书要有相应的编号。而本案中,李将款汇入周指定的账户,并没有索要银行出资证明和出资证明书。因而,在发生纠纷时,无法拿出过硬的证据证明其实际有出资。
  
  2 合同纠纷
  合同是平等主体的自然人、法人以及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。一般来讲,企业的经营活动基本上都是通过订立合同这种方式来进行的。因此,了解《合同法》对维护企业的合法权益非常重要,不懂得合同法的当事人,往往容易陷入别人布下的合同陷阱,从而使自己处于被动地位,甚至造成巨大的经济损失。随着市场经济的发展,交易更加复杂,合同纠纷涉及到的法律理由也越来越多,因此当事人在订立合同时要注意更多的事项以避开不必要的损失。
  首先,要确认当事人是否有权力签订合同。限制民事行为能力人、无权 人、无处分权的行为人所订立的合同均属于效力待定合同,需要经过法定 人、 人和权利人的追认才能生效
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